Директоров и топ-менеджеров компаний теперь можно увольнять без объяснения причин, а за ошибки и провалы в управлении их ждет более жесткое наказание. Избежать ответственности не удастся теперь и бывшим управленцам. Это предусматривает новый Гражданский кодекс, вступивший в силу в марте. Директора компаний восприняли эти новшества неоднозначно. Авторы изменений уверяют, что новое законодательство базируется на лучшем мировом опыте корпоративного управления. Эксперты, однако, считают некоторые положения Кодекса неоправданно жесткими.
Чем «грозит» директорам новый закон
В Молдове 1 марта вступил в силу новый Гражданский кодекс (ГК). Кардинальные изменения затронули деятельность юридических лиц, оформление наследства и собственности, регистрацию имущества, нотариальные процедуры, финансовые взаимоотношения и т.д.
Статьи 185-203 ГК касаются деятельности директоров компаний — и действующих, и бывших. В этих статьях подробно прописаны обязанности и ответственность управляющих.
Например, руководитель фирмы обязан избегать конфликта интересов: он не имеет права использовать в своих интересах или в интересах других лиц имущество, марку компании или свое положение как руководителя. Также топ-менеджер должен воздерживаться от использования в свою пользу и в пользу близких лиц возможности инвестировать или совершить сделку, которую должен был выполнить от имени компании.
Согласно новым правилам, собственник может уволить топ-менеджера без объяснения причин. Согласно ст. 200 ГК, учредитель не обязан даже уведомлять директора об увольнении, а может просто поставить перед фактом. К тому же, если директор захочет оспорить увольнение, он не сможет использовать для этого положения Трудового кодекса, предусматривающего четкие причины для увольнения типа прогулов, появления на работе в алкогольном опьянении или недостаточной квалификации.
Новые положения Кодекса, по сути, отменяют и понятие «бывший директор». В частности, ст. 198 гласит, что, даже если управляющий уволился или его уволили, это не означает, что он больше не отвечает за нарушения в период, когда он был управленцем.
Кроме того, экс-директор не имеет права использовать информацию и возможности, о которых он знал в период своей работы управляющим. Например, зная ценовую политику фирмы, он не имеет права консультировать о ценах компании конкурентов.
Также он обязан в течение трех лет не конкурировать с компанией, в которой работал, особенно если это прописано в трудовом договоре. Если он откроет похожую компанию и займется аналогичной деятельностью, фирма, в которой он раньше работал, сможет подать на него в суд и потребовать возмещения ущерба.
Также бывший администратор теперь не имеет права принимать выгоды или льготы от третьих лиц. Портал Bizlaw приводит в пример случай, когда экс-директор в период, когда он возглавлял компанию, заключил годовой контракт на покупку авиабилетов, а уйдя раньше, чем прошел год, воспользовался турпутевкой от этой же фирмы. В этом случае, согласно ГК, он будет отвечать по закону.
В Bizlaw уверены, что новые положения Гражданского кодекса заставят бывших директоров очень внимательно читать подписываемый трудовой контракт, поскольку законодательство ставит и действующих, и бывших директоров в равное положение в отношении ответственности.
Что говорят директора
Директор небольшой компании Ольга, просившая не называть ее фамилию, считает, что нет особого повода для паники, хотя некоторые изменения неприятны с моральной точки зрения. «Например, если я увеличу прибыль компании, выведу ее на ведущие позиции на рынке, а потом учредитель вдруг решит меня уволить, взяв на мое место родственника или знакомого, мне будет очень обидно. Но с юридической точки зрения собственник вкладывает в становление или развитие компании деньги, а, значит, имеет право нанимать кого угодно для управления своей собственностью», — считает глава фирмы.
Она полагает, что повышение ответственности директора оправданно, если он руководит обществом с ограниченной ответственностью (ООО), потому что обычно именно у него в руках все рычаги управления, право подписи, и учредитель (собственник) часто даже не может ничего сделать. В то же время, отметила Ольга, если речь идет об акционерном обществе, решения, в котором принимает админсовет, возлагать на управляющего АО полную ответственность нельзя.
Глава небольшой компании в области телекоммуникаций Aifcomtel Майя Чулкова более категорична. Она уверена, что положения нового Гражданского кодекса противоречат трудовому законодательству, а директоров, таким образом, загоняют в кабалу к собственникам, которые могут повесить на него все что угодно. «Ведь теперь менеджер не сможет даже опротестовать свое увольнение, потому что в иске нельзя будет указать его причину», — пояснила Чулкова.
При этом, по ее словам, у директора появляется несоразмерно большая ответственность за управленческие решения, за которые можно привлечь к суду и требовать возмещения ущерба.
Что говорят юристы
С Чулковой частично согласен партнер юридической компании Brodsky Uskov Looper Reed&Partners Руслан Усков. По его словам, уже сегодня в юридической практике, касающейся дел о несостоятельности, временные администраторы часто направляют в суд иски о субсидиарной ответственности за возврат долгов против бывших директоров и бухгалтеров, не удосуживаясь доказать их вину в нанесении ущерба.
Усков пояснил, что сложно доказать умышленное доведение предприятия до банкротства, а судебная практика такова, что в доказательства никто не вникает.
«Когда появились общества с ограниченной ответственностью, большинство из них были безответственны, но то, что внесли в Кодекс, это перегиб», — отметил адвокат.
По его словам, директора не всегда понимают политику собственников, но в судах «никто не парится с доказательствами», и в случае долгов их будет теперь еще проще «повесить» на директора.
В то же время Усков отметил, что увольнение директора без объяснения причины — мировая практика. «Раньше хозяину компании приходилось искать формальные причины для увольнения, а если таковых не было, то приходилось мириться с тем, что твоей компанией управляет „не тот человек“», — рассказал адвокат.
Один из авторов поправок в Гражданский кодекс, преподаватель Госуниверситета и один из партнеров адвокатского бюро Turcan Cazac Октавиан Казак считает, что поводов для паники у директоров нет. «Возмущения и недовольства возникают, пока не разобрались в законе, пока его не начали применять. Уверен, что новый Гражданский кодекс пойдет на пользу корпоративной культуре в Молдове», — сказал Казак NM.
По его словам, за основу положений ГК, которые касаются деятельности юридических лиц, взяли закон Англии о компаниях, похожие законы Германии и Румынии, а также правила делового суждения (business judgment rules), действующие в США, Канаде, Великобритании и Австралии. Казак считает, что так произойдет унификация корпоративного права в Молдове и ЕС.
Это означает, к примеру, что управленца, наоборот, нельзя будет привлечь за принятие «плохого» решения, поскольку во всем мире соблюдается правило — директор принимает решение о вложении денег или подписании контракта, потому что на тот момент считает его лучшим, и даже если по прошествии времени оно привело к убыткам для компании, нельзя сказать, что оно было неправильным, оно оказалось неправильным по прошествии времени.
Казак добавил, что директорам кажется, что ответственности станет больше, потому что в новом Гражданском кодексе эта ответственность более конкретизирована, прописана в нескольких статьях, тогда как раньше она была общей и весьма расплывчатой. «Когда они внимательно прочтут закон, то поймут, что их действия теперь более защищены законом», — подчеркнул Казак. В то же время это нормально — нести ответственность за управление чужой собственностью, отметил он.
«Что касается увольнения управляющего, то ужесточение этого пункта связано с тем, что в Молдове существует порочная практика, когда директор уверен, что он вечный. Но руководство компанией — это не брак, а служба на учредителя или акционеров. Ты можешь им разонравиться или ваши позиции по развитию компании разойдутся. И у владельца компании должно быть право уволить директора без проволочек», — заключил адвокат.
